¿Por qué necesitas un Operating Agreement para tu LLC?

Si estás considerando formar una empresa de responsabilidad limitada (LLC) en los Estados Unidos, uno de los documentos más importantes que necesitarás es el Operating Agreement. Este acuerdo interno no solo establece las reglas de operación de la empresa, sino que también define los derechos y responsabilidades de los miembros, asegurando que todo funcione de manera ordenada y eficiente.

¿Qué es un Operating Agreement y por qué lo necesitas?

El Operating Agreement es un contrato interno que describe cómo se gestionará la LLC, cómo se distribuirán las ganancias y pérdidas, y cómo se tomarán las decisiones importantes.

• Recomendación: Aunque en algunos estados de EE.UU. no es obligatorio tener un Operating Agreement por escrito, es altamente recomendable para cualquier LLC, sin importar su tamaño o complejidad.
• Prevención de conflictos: Este documento ayuda a evitar malentendidos entre los miembros y proporciona una estructura clara para la gestión de la empresa.
• Obligatoriedad en algunos estados: En estados como Nueva York y Missouri, se requiere tener un Operating Agreement por escrito.

¿Quién puede requerir un Operating Agreement?

Varios actores pueden requerir que tu LLC tenga un Operating Agreement en su lugar, incluyendo:

• Varios actores pueden necesitar que tu LLC cuente con un Operating Agreement, incluyendo:
  • Bancos: Al abrir una cuenta bancaria, los bancos pueden solicitar el Operating Agreement para verificar la estructura de gestión y la distribución de participación entre los miembros.
  • Inversionistas: Si buscas inversión, los inversionistas querrán revisar este documento para entender cómo se gestionan las operaciones de la empresa y cuáles son los derechos y responsabilidades de cada miembro.
  • Abogados y Agentes de Títulos: En transacciones como la compra de bienes raíces a nombre de la LLC, los abogados y agentes de títulos requieren el Operating Agreement para asegurar que todas las partes comprenden la estructura y gestión de la empresa.
  • Contadores: Los contadores necesitan el Operating Agreement para preparar declaraciones de impuestos y formularios como el K-1, que requiere conocer los porcentajes de participación de los miembros. Además, en algunos estados, esta información no es pública, lo que hace esencial contar con el acuerdo.
  • Aplicación de ITIN: Si estás aplicando para un ITIN bajo la excepción para socios de una LLC (como en una Partnership), el Operating Agreement es crucial para demostrar los porcentajes de participación de los miembros, lo cual es un requisito del IRS.

Tipos de Operating Agreements: ¿Cuál es el adecuado para tu LLC?

Existen dos enfoques principales para la creación de un Operating Agreement:

1. Operating Agreement Estándar: Una Solución Práctica y Operativa

• Costo Efectivo: Usar un template estándar es más económico, ya que se puede obtener en línea a un bajo costo o incluso de forma gratuita.
• Fácil Implementación: Es adecuado para empresas pequeñas o startups con una estructura sencilla y pocos miembros.
• Operatividad Garantizada: Aunque es un modelo predefinido, un Operating Agreement estándar sigue siendo totalmente operativo, cumpliendo con las necesidades básicas de la empresa y asegurando su correcto funcionamiento.
• Flexibilidad: Con un Operating Agreement estándar, es posible comprar propiedades a nombre de la LLC y realizar cambios en la membresía de la empresa mediante enmiendas al documento original, garantizando que el acuerdo siga siendo útil y relevante a lo largo del tiempo.

2. Operating Agreement Personalizado

• Adaptación Específica: Un Operating Agreement personalizado es creado por un abogado especializado, adaptado específicamente a las necesidades y circunstancias particulares de la LLC.
• Protección Legal: Aunque en muchos casos, un template estándar puede ser suficiente y efectivo, un acuerdo personalizado puede ofrecer un nivel adicional de detalle.

Definición de Roles y Participación: Cómo estructurar tu LLC

El Operating Agreement también define cómo se distribuye la participación en la LLC y quiénes serán responsables de su gestión. Estos elementos son fundamentales para garantizar una operación clara y eficiente de la empresa.

Porcentaje de Participación

• Asignación Inicial: El porcentaje de participación se refiere a la proporción de la LLC que posee cada miembro y se determina al momento de la formación de la LLC, basado en la inversión inicial de cada miembro o en acuerdos mutuos.
• Impacto en Decisiones: Este porcentaje influye en las decisiones de la empresa, con algunas decisiones importantes requiriendo la aprobación de miembros que representen un cierto porcentaje de participación.

Roles de Gestión

La estructura de gestión de una LLC puede variar según lo estipulado en el Operating Agreement. Los roles más comunes incluyen:

• Members (Miembros): Los miembros son los dueños de la LLC. En una LLC gestionada por miembros, todos los miembros participan activamente en la gestión diaria de la empresa.
• Managers (Gerentes): En una LLC gestionada por gerentes, se designa a uno o más managers responsables de las operaciones diarias. Los miembros pueden optar por no participar directamente en la gestión, delegando esta responsabilidad a los managers.
• Managing Members (Miembros Gestores): Estos son miembros que también actúan como managers, combinando el rol de propietario y gerente en una LLC gestionada por miembros.
• Chief Executive Manager (Gerente Ejecutivo Principal): Este es un rol específico utilizado en LLCs más grandes. El Chief Executive Manager supervisa las operaciones generales de la empresa, similar a un CEO en una corporación.

Elección y Remoción de Managers o Managing Members

• Elección: Los managers o managing members son elegidos por los miembros de la LLC, basándose en el porcentaje de participación. El acuerdo puede requerir una mayoría simple o una supermayoría para la elección.
• Remoción: La remoción de un manager o managing member puede ser necesaria si no cumplen con sus responsabilidades. El Operating Agreement debe detallar el proceso de remoción, que podría incluir una votación por parte de los miembros.

¿Cuál es la Mejor Opción para tu Empresa?

La elección entre un Operating Agreement estándar o uno personalizado depende de la complejidad de tu empresa y tus necesidades específicas:

• Empresas pequeñas o con una estructura simple: Un Operating Agreement estándar puede ser más que suficiente. Es operativo, cubre los aspectos básicos necesarios para el funcionamiento de la empresa y es una opción costo-efectiva.
• Empresas más grandes o con transacciones complejas: Un acuerdo personalizado puede ofrecer la flexibilidad y protección legal adicional que tu empresa necesita, especialmente si se enfrenta a situaciones únicas o requiere una gestión más detallada.

Conclusión

No subestimes la importancia de un Operating Agreement bien redactado. Ya sea que optes por un template estándar o un acuerdo personalizado, ambos enfoques pueden ser operativos y eficaces, asegurando que tu empresa esté bien protegida y funcione sin contratiempos. Un Operating Agreement bien redactado definirá claramente los porcentajes de participación y los roles de gestión, garantizando que todos los miembros comprendan su posición dentro de la empresa y cómo se llevarán a cabo las operaciones.

Referencias:

IRS (Internal Revenue Service) – LLC Filing as a Corporation or Partnership

• IRS: LLC Filing as a Corporation or Partnership
• Este recurso del IRS explica las opciones fiscales para las LLCs y cómo se deben presentar las declaraciones.
• https://www.irs.gov/businesses/small-businesses-self-employed/llc-filing-as-a-corporation-or-partnership

Small Business Administration (SBA) – Limited Liability Company (LLC)

• SBA: Limited Liability Company (LLC)
• La SBA proporciona una visión general de lo que es una LLC y los documentos clave que se necesitan, incluyendo el Operating Agreement.
• https://www.sba.gov/business-guide/launch-your-business/choose-business-structure